לקוחות וידידים יקרים,
בתום תקופת המעבר ב-15 בספטמבר 2027, ייכנסו לתוקפם תיקונים מהותיים בכללי פטורי הסוג לפי חוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח-1988. התיקונים הללו מצמצמים את "נמלי המבטחים" – מסלולים המאפשרים לקיים הסדרים כובלים ללא קבלת פטור פרטני מהממונה, שהיו מקובלים בשוק עד כה. לעמדת רשות התחרות, חלק מנמלי המבטחים הקיימים כיום רחבים מדי ועלולים לחול גם על הסדרים המעוררים חשש לפגיעה בתחרות. על כן, התיקונים האמורים צפויים להרחיב את המקרים שבהם תידרש בחינה פרטנית של ההסדר ושל השפעתו התחרותית. להלן סקירה מפורטת של השינויים הצפויים, המשמעויות המעשיות וההיערכות הנדרשת.
הידוק הרגולציה בהסדרים אנכיים: הפצה, זכיינות ורכישה בלעדית
התיקונים החדשים אינם פוסחים על יחסים מסחריים אנכיים ומשנים את התנאים המוכרים בעולמות ההפצה והזכיינות.
צמצום נמלי המבטחים בהסכמים אופקיים ובמיזמים משותפים
התיקונים החדשים מכניסים שינוי יסודי בכללי המשחק הנוגעים לשיתופי פעולה בין מתחרים, תוך צמצום משמעותי של הכבילות שניתן לכלול תחת חסות נמל המבטחים. לעמדת רשות התחרות, התחייבויות מסוימות מעוררות חשש תחרותי מוגבר כאשר הן חלות בתחום שבו הצדדים מתחרים באופן פעיל. לפיכך נקבע כי שתי התחייבויות מרכזיות – התחייבות לרכוש כמות מסוימת של טובין מהגורם שהופקד על ייצורם (תוך הימנעות מרכישה מאחרים), והתחייבות לאי-תחרות במיזם המשותף בין המתחרים במהלך פעילותו ולמשך עד שלוש שנים לאחר הפרישה ממנו – יוכלו ליהנות מנמל המבטחים רק במיזמים משותפים שאינם בתחום התחרות שבין הצדדים. גם כאן, התקופה שבה ניתן לחייב צד להישאר בהסכם ללא אפשרות להשתחרר ממנו בהודעה זמן סביר מראש תקוצר מעשר שנים לחמש שנים.
במקביל, הוחמרו באופן ניכר התנאים בפטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך, החל על שיתופי פעולה אופקיים בין מתחרים שאינם עולים כדי מיזם משותף מלא (כגון הסכמי שיווק או רכישה משותפת). במסגרת זו, בשוקי המוצר שבהם הצדדים מתחרים ושההסכם נוגע להם, הרף המצרפי של נתח השוק יופחת מ-15% ל-10% בלבד. נוסף על כך, נקבע תנאי מצטבר חדש לפיו נתח השוק של כל צד בנפרד לא יעלה על 15%. לעמדת הרשות, הרף הקיים כיום רחב מדי ועשוי להכשיר הסדרים המעוררים חשש לפגיעה בתחרות ולכן נדרשת הבחנה בין הסכמים בין מתחרים לבין הסכמים בין מי שאינם מתחרים. שינוי זה מקבל משנה חשיבות כאשר אין להסכם מסלול פטור חלופי מתאים; במקרים אלה, חריגה מהרף החדש עשויה לחייב את התאמת ההסכם או פנייה לקבלת פטור פרטני.
שינויים בהגדרות הכלליות וקיצור "תקופת החסד" במקרה של חריגה
שינויים בהוראות הכלליות אינם עוסקים רק בתנאי הסף להנאה מהפטורים, אלא משפיעים על אופן הישום והניהול של הסכמים מסחריים לאורך כל תקופת ההתקשרות. ראשית, במסגרת התיקונים הורחבה הגדרת המונח "מתחרה" כך שתקופת הזיקה הנבחנת לגבי פעילות קודמת בייצור, שיווק או מכירה של מוצרים תחליפיים תוארך משנתיים לשלוש שנים שקדמו לכריתת ההסכם. שינוי זה נועד ליצור אחידות עם כללי פטור הסוג האנכיים, אך בפועל הוא עשוי להרחיב את מעגל ההסכמים שייחשבו כהסדרים בין מתחרים לצורך תחולת הכללים – על כל המשמעויות הנובעות מכך.
במקביל, בוצע שינוי משמעותי במנגנון "תקופת החסד" – המנגנון המאפשר להסכם להמשיך ליהנות מתחולת הפטור באופן זמני במקרה שנתח השוק של הצדדים גדל וחרג במעט (בשיעור של עד 10%) מהרף המותר. לעמדת רשות התחרות, תקופה ממושכת של 5 שנים ללא בחינה מחודשת אינה מתיישבת עם קצב השינוי בשווקים המודרניים. על כן, תקופת ההגנה מקוצרת מחמש שנים ל-18 חודשים בלבד ממועד החריגה.
עבור מקרים שבהם החריגה בנתחי השוק עולה על 10% מהרף המותר, נקבעה פרוצדורה מוגדרת בזמן: לצדדים ניתנים 30 ימים בלבד ממועד גילוי החריגה (או המועד שבו חברה סבירה הייתה אמורה לגלותה) להגיש בקשה מסודרת לרשות התחרות לקבלת פטור פרטני, אישור או היתר זמני. המשמעות המעשית היא שחברות וארגונים ייאלצו לנהל מעקב שוטף ומתועד אחר נתחי השוק של הצדדים לאורך חיי ההסכם.
פטורים שהוארכו ללא שינוי
בצד הצמצומים, יצוין כי פטור הסוג להסדרים שאינם אופקיים ("פטור הסוג האנכי") ופטור הסוג להסכמים בין חברות קשורות הוארכו ב-5 שנים נוספות ללא שינוי בתנאיהם.
אנו מעריכים כי חשיבותו של פטור הסוג האנכי צפויה לגדול משמעותית בשנים הקרובות. בעקבות צמצום נמלי המבטחים הספציפיים להסכמי הפצה, זכיינות ורכישה בלעדית, חלק לא מבוטל מההסכמים שיצאו מתחולתם הישירה עשויים למצוא מקלט משפטי דווקא תחת פטור כללי זה.
עם זאת, חשוב לציין כי העובדה שהסכם מסוים נהנה בעבר מנמל מבטחים אוטומטי אינה קובעת או מבטיחה שהוא עומד בתנאיו של פטור הסוג האנכי. ההסתמכות על פטור הסוג האנכי אינה פועלת מעצמה, והיא מחייבת ביצוע של הערכה עצמית (Self-Assessment), במסגרתה יש לבחון את השפעת ההסדר בפועל על התחרות בשוק, לוודא שאין עיקרו בהפחתת התחרות, ולבסס את נחיצותן של הכבילות הכלולות בו למימוש תכליתו המסחרית.
באשר לפטור הסוג להסכמים בין חברות קשורות, הרי שנותרה בעינה האפשרות להחיל את הפטור גם על הסכמים בעל פה, לאור תפיסת רשות התחרות שחברות קשורות מהוות יחידה כלכלית אחת.
לאן מכאן?
כפועל יוצא של צמצום נמלי המבטחים, הסכמים רבים שלא נזקקו לפנייה לרשות התחרות בעבר, יידרשו מעתה לבחינה כלכלית-משפטית פרטנית (Self-Assessment) או להגשת בקשה לפטור פרטני. על כן, מומלץ לחברות לנצל את פרק הזמן שנותר עד לספטמבר 2027 לצורך מיפוי ההתקשרויות הנשענות על הפטורים המשתנים. במסגרת בחינה זו יש לתת עדיפות להסכמי בלעדיות, להתקשרויות ארוכות טווח, לשיתופי פעולה בין מתחרים ולהסכמים שבהם נתחי השוק קרובים לרף החדש.
ביחס לכל התקשרות יש לבחון אם ניתן להמשיך להסתמך על נמל מבטחים, אם נדרשת הערכה עצמית מתועדת או אם יש צורך בשינוי ההסכם או בבקשת פטור פרטני. בהסכמים חדשים ראוי להביא בחשבון כבר כעת את התנאים שיחולו לאחר תקופת המעבר.
ודוק, אי עמידה בתנאי נמל מבטחים אינה הופכת הסכם לאסור כשלעצמו, אך היא מחייבת לבחון מחדש את הבסיס המשפטי לקיומו. היערכות מוקדמת תאפשר לבצע את ההתאמות הנדרשות ולהותיר זמן מספק לבחינה נוספת או לפנייה לרשות התחרות.
צוות מחלקת התחרות והרגולציה עומד לרשותכם לבחינת השלכות התיקונים על פעילותכם ולליווי התקשרויות קיימות וחדשות.
האמור בעדכון זה הוא מידע כללי ואינו מהווה תחליף לייעוץ משפטי פרטני.
כל הזכויות שמורות ©
